Отстранени сте неправомерно от обществена поръчка? Как да обжалвате пред КЗК и ВАС

Инвестиция в риск или възможност за защита?

Участието в процедура за възлагане на обществена поръчка е значителна инвестиция за всяка компания. То изисква влагането на сериозни финансови, времеви и човешки ресурси – от анализа на документацията, през подготовката на техническо и ценово предложение, до осигуряването на гаранции. Когато след всички тези усилия получите решение, с което сте отстранени от процедурата, усещането за несправедливост и финансова загуба може да бъде съкрушително.

Много често обаче такова отстраняване не е просто лош късмет, а резултат от незаконосъобразни действия или изисквания от страна на възложителя. Българското законодателство, и по-конкретно Законът за обществените поръчки (ЗОП), предвижда стабилен двуинстанционен механизъм за защита срещу подобни нарушения. Този механизъм не е просто формалност, а реален инструмент, който, при правилно използване, може да защити Вашите права и да превърне потенциалната загуба в спечелена възможност.  

Настоящото ръководство, изготвено от експертите на Адвокатска кантора Астакова, има за цел да демистифицира сложния процес по обжалване. Ще Ви преведем стъпка по стъпка през процедурите пред Комисията за защита на конкуренцията (КЗК) и Върховния административен съд (ВАС). Ще разгледаме кога едно отстраняване е „неправомерно“, какви са критичните срокове, които не бива да пропускате, и какви са стратегическите ходове, които с помощта на опитен правен съветник могат да наклонят везните във Ваша полза. Защото защитата на Вашата инвестиция започва с познаването на Вашите права.

Диагностика на проблема: Кога отстраняването е „неправомерно“?

Преди да предприемете стъпки по обжалване, е ключово да се диагностицира дали решението на възложителя страда от пороци, които го правят незаконосъобразно. Усещането за „несправедливост“ трябва да се трансформира в конкретни правни аргументи. Практиката показва, че грешките на възложителите често следват определени модели, които могат да бъдат разпознати като „червени флагове“.

„Отровните плодове“ в документацията: Дискриминационни и незаконосъобразни критерии за подбор

Това е една от най-честите и плодотворни почви за успешно обжалване. Възложителят е длъжен да определи критерии за подбор, които са пропорционални и пряко свързани с предмета на поръчката, без да ограничават необосновано конкуренцията. Нарушенията тук могат да бъдат явни или прикрити:  

• Финансови и икономически изисквания: Често срещана грешка е залагането на изискване за необосновано висок специфичен оборот от дейности, сходни с предмета на поръчката. Законът позволява такъв оборот да бъде максимум до два пъти прогнозната стойност на поръчката, като всяко по-високо изискване трябва да бъде изрично и сериозно обосновано от възложителя. Липсата на такава обосновка или нейната формалност е сигурен индикатор за нарушение.  
• Технически и професионални способности: Тук полето за злоупотреби е широко. Примери за незаконосъобразни изисквания включват:
  • Прекалено рестриктивни изисквания за опит: Например, изискване за изпълнени договори за строеж на „административни сгради“, когато предметът е строеж на друг тип сграда, а строителните процеси са идентични. Това изкуствено стеснява кръга на участниците.  
  • Несъобразени изисквания към квалификацията на персонала: Изискване за образователна степен „магистър“ за експерт, за чиято позиция законът или естеството на работата изискват „бакалавър“, е дискриминационно.  
  • Изисквания към оборудването: Поставяне на изискване за притежаване на специфична техника, която не е абсолютно необходима за изпълнението, или изискване тя да бъде собствена, без да се допуска наета техника, също е нарушение.  
• Технически спецификации: Абсолютно забранено е в техническите спецификации да се посочва конкретен модел, търговска марка, патент или произход, освен ако това не е обективно невъзможно да се опише по друг начин и задължително е придружено с думите „или еквивалент“. Пропускането на тези думи е грубо нарушение и основание за отмяна.  

Грешки в матрицата: Пороци в методиката за оценка и нейното прилагане

Дори при законосъобразни критерии за подбор, самата методика за оценка на офертите може да бъде опорочена. Тя трябва да позволява обективно и прозрачно сравнение на офертите. Всяка неяснота или субективизъм е порок.

Често срещана порочна практика е използването на субективни и неизмерими показатели за оценка, като например „висока степен на детайлност“, „всеобхватност на предложението“, „адекватност“ или „оптималност“. Такива формулировки не дават ясна представа на участниците какво точно ще се оценява и позволяват на комисията да взема произволни, а не обективни решения. Методиката трябва да съдържа точни указания и ясни измерители, които да не оставят място за субективна преценка.  

Друг съществен порок е смесването на критерии за подбор с показатели за оценка. Например, опитът на участника е критерий за подбор (т.е. дали участникът се допуска до оценка). Не може същият този опит да бъде оценяван отново с точки в методиката за оценка. Това е нарушение на основни принципи на ЗОП.  

Процедурни нарушения, които компрометират резултата

Процедурата по възлагане е строго формална и всяко отклонение от правилата може да бъде основание за обжалване. Следете за нарушения като:

• Непубликуване на документацията за участие в законовия срок (в първия работен ден след обявлението).  
• Неправомерен отказ за предоставяне на разяснения по документацията или предоставяне на такива, които променят първоначалните условия.
• Неспазване на сроковете за уведомяване на участниците за взетите решения.
• Незаконосъобразен състав на комисията за оценка (например, липса на външни експерти, когато се изискват, или наличие на конфликт на интереси).
• Неправомерно задържане на гаранциите за участие след изтичане на законовите срокове.  

Внимателното документиране на всяка стъпка и всяка комуникация с възложителя е от изключително значение, тъй като може да послужи като ключово доказателство в производството по обжалване.

Изкуствено разделяне и необосновано групиране на поръчки: Скритият фаворитизъм

Това са по-фини, но изключително сериозни нарушения.

• Разделяне на поръчка: Възложителят може да раздели една голяма поръчка на няколко по-малки, за да избегне по-строгите правила и по-високия контрол, приложими за поръчки над определени стойностни прагове. Ако в рамките на една календарна година забележите, че един и същ възложител пуска няколко поръчки със сходен предмет, чиято обща стойност надхвърля прага за по-сложна процедура, това е силен индикатор за незаконосъобразно разделяне.  
• Необосновано групиране: Обратният случай е, когато възложителят обедини в една поръчка разнородни дейности, които биха могли да бъдат изпълнени от различни видове компании (например строителство и доставка на специализирано оборудване). Това често се прави, за да се облагодетелства конкретен, голям участник, който единствен може да изпълни всички дейности, като по този начин се ограничава достъпът на по-малки и по-специализирани фирми. Липсата на ясни мотиви защо поръчката не е разделена на обособени позиции също е нарушение.  

Идентифицирането на някой от тези проблеми във Вашата процедура е първата и най-важна стъпка. То е сигнал, че имате реални правни основания да оспорвате отстраняването си и да потърсите защита по законовия ред.

Първа инстанция: Битката пред Комисията за защита на конкуренцията (КЗК)

Комисията за защита на конкуренцията е първият и най-важен орган, пред който се обжалва незаконосъобразен акт на възложител. Производството пред КЗК е бързо, формално и изпълнено с процедурни „капани“. Успехът тук зависи от перфектната подготовка и стриктното спазване на правилата.  

Легитимация: Кой е „заинтересовано лице“ с право на жалба?

Не всеки, който е недоволен от изхода на една поръчка, има право да я обжалва. Законът въвежда понятието „заинтересовано лице“. Това е всяко лице, което има или е имало интерес от спечелването на конкретната поръчка и на което е нанесена или може да бъде нанесена вреда от твърдяното нарушение. ЗОП детайлизира това понятие до:  

• Заинтересован кандидат: Стопански субект, подал заявление за участие в процедури като ограничена процедура, състезателна процедура с договаряне и др., и не е окончателно отстранен на етапа на предварителен подбор.  
• Заинтересован участник: Стопански субект, който е подал оферта и не е окончателно отстранен от процедурата. Такъв е и участник, който е класиран, но не е избран за изпълнител.  

Доказването на качеството „заинтересовано лице“ е първото условие за допустимост на жалбата.

Критичният 10-дневен срок: Изчисляване, начален момент и последици от пропускането му

Това е най-важното процедурно правило, чието неспазване има фатални последици. Общият срок за обжалване пред КЗК е 10 дни. Този срок е преклузивен, което означава, че с изтичането му правото на жалба се погасява безвъзвратно. Пропускането му дори с един ден прави обжалването невъзможно, независимо колко основателни са аргументите Ви.  

Началният момент, от който започва да тече този срок, варира в зависимост от акта, който се обжалва :  

• Срещу решение за откриване на процедура (заради дискриминационни условия): Срокът тече от публикуването на решението в Регистъра на обществените поръчки (РОП).
• Срещу решение за предварителен подбор или решение за определяне на изпълнител: Срокът тече от уведомяването на заинтересованите кандидати/участници за съответното решение.
• Срещу действия или бездействия на възложителя: Срокът тече от узнаването им или от изтичането на срока, в който е трябвало да бъде извършено определено действие.

Прецизното изчисляване на този срок е от абсолютна необходимост и първата задача на Вашия правен консултант.

Изготвяне на жалбата: От задължителни реквизити до стратегическо излагане на аргументите

Жалбата до КЗК е строго формален документ, който трябва да бъде написан на български език и да съдържа задължителни реквизити, изброени в чл. 199 от ЗОП. Сред тях са:  

• Наименование на органа (КЗК).
• Пълни данни за жалбоподателя и възложителя.
• Данни за обществената поръчка (включително уникалния ѝ номер в РОП).
• Точно посочване на обжалвания акт, действие или бездействие.
• Изчерпателно и конкретно изложение на всички възражения и основанията за тях. Това е сърцето на жалбата. Тук не може да се действа „на едро“. Всяко твърдение за нарушение трябва да бъде подкрепено с конкретни факти от документацията и препратки към нарушените законови норми.
• Ясно формулирано искане към КЗК (например, „да бъде отменено решението на възложителя“).
• Подпис на жалбоподателя или неговия упълномощен представител.

Към жалбата задължително се прилагат документ за платена държавна такса, доказателства за спазване на срока, пълномощно (ако се подава от адвокат) и всички други писмени доказателства, с които разполагате.  

Електронно подаване: Жалбата може да бъде подадена и по електронен път чрез системата за сигурно електронно връчване или специализирания модул в ЦАИС ЕОП. Практиката обаче показва, че електронната система може да създаде технически затруднения, като ограничения в обема на файловете, които могат да бъдат фатални при изтичащ срок. Поради това е препоръчително процесът да се управлява от професионалист, който е наясно с тези технически нюанси и може да гарантира своевременното и редовно подаване.  

Временна мярка „спиране на процедурата“: Кога и как да я поискате?

Това е мощен стратегически инструмент. Подаването на жалба срещу някои решения, като например решението за определяне на изпълнител, автоматично спира процедурата до окончателното решаване на спора, освен в изрично предвидени изключения. Това не позволява на възложителя да сключи договор с избрания изпълнител, докато КЗК не се произнесе.  

В други случаи, например при обжалване на решението за откриване, спирането не е автоматично. Жалбоподателят обаче може да направи искане за налагане на временна мярка „спиране на процедурата“. КЗК се произнася по това искане с мотивирано определение в 7-дневен срок, като преценява баланса на интересите – вредата за жалбоподателя от продължаването на процедурата срещу обществения интерес и интересите на другите страни от бързото ѝ приключване. Определението на КЗК по временната мярка подлежи на самостоятелно обжалване пред ВАС в изключително кратък 3-дневен срок.  

Производството пред КЗК: Етапи, срокове и какво да очаквате

След подаване на жалбата, КЗК проверява нейната редовност. Ако има недостатъци (например, неплатена такса или липсващ реквизит), КЗК дава на жалбоподателя 3-дневен срок за отстраняването им. Ако нередовностите не бъдат отстранени в срок, жалбата се връща.  

Пробив в сигурността? Правен наръчник за Вашите задължения съгласно GDPR и българското законодателство

Изтичане на медицинска информация: Кой носи отговорност за Вашата поверителност?

Ако жалбата е редовна, се образува производство. КЗК изпраща преписката на възложителя, който е длъжен да представи своето становище и всички документи по поръчката. Заинтересованите страни (например, определеният за изпълнител участник) също могат да представят становища.

КЗК се произнася по съществото на спора с решение в срок, който зависи от стойността на поръчката – обикновено едномесечен или 15-дневен от образуване на производството.  

Решенията на КЗК: Възможни изходи и техните стратегически последици

КЗК разполага с няколко възможности:  

1. Да остави жалбата без уважение: Ако прецени, че твърдените нарушения не са налице, жалбата се отхвърля като неоснователна.
2. Да отмени незаконосъобразния акт на възложителя: Това е най-честият положителен изход. КЗК отменя решението (например за отстраняване или за класиране) и връща процедурата на възложителя за продължаване от последното законосъобразно действие. В този случай КЗК може да даде задължителни указания на възложителя, които той е длъжен да спази при новото разглеждане на офертите.
3. Да обяви нищожност на решението: При особено тежки нарушения.

Решението на КЗК не е окончателно. То подлежи на обжалване пред Върховния административен съд, с което се преминава към втората и финална инстанция на контрол.

Втора и финална инстанция: Обжалване пред Върховния административен съд (ВАС)

Производството пред Върховния административен съд е финалният етап от защитата на Вашите права. Важно е да се разбере, че неговият характер и предмет са коренно различни от тези на производството пред КЗК. Успешната стратегия тук изисква различен подход и задълбочени познания по административен процес.

Кога и защо се обжалва пред ВАС?

Ключовият момент за разбиране е, че обжалването пред ВАС не е обжалване на първоначалното решение на възложителя, а на решението на КЗК. ВАС не разглежда отново фактите по обществената поръчка отначало. Неговата роля е да извърши касационен контрол върху акта на КЗК, тоест да провери дали Комисията е приложила правилно закона, спазила ли е процесуалните правила и дали решението ѝ е обосновано.  

Следователно, жалбата до ВАС се подава, когато една от страните (било то първоначалният жалбоподател или възложителят) е недоволна от решението на КЗК и счита, че то е незаконосъобразно.

Актове на КЗК, подлежащи на обжалване, и техните срокове

На обжалване пред ВАС подлежат не само решенията на КЗК по същество, но и редица други нейни актове, постановени в хода на производството. Сроковете за тяхното обжалване са различни и изключително кратки, което налага бърза реакция и експертна преценка.

Както е видно, процесуалната динамика изисква постоянно внимание. Пропускането на 3-дневен срок за обжалване на определение може да има също толкова сериозни последици, колкото и пропускането на 14-дневния срок за решението по същество.

Касационното производство: Обхват на контрола и основания за обжалване

Жалбата до ВАС трябва да се основава на т.нар. касационни основания, изброени в Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Това означава, че трябва да твърдите и докажете, че решението на КЗК е:  

• Нищожно: Постановено от незаконен състав или извън правомощията на органа.
• Недопустимо: Постановено по жалба, която не е трябвало да бъде разглеждана.
• Неправилно поради:
  • Нарушение на материалния закон: КЗК е тълкувала или приложила погрешно норма на ЗОП.
  • Съществено нарушение на съдопроизводствените правила: КЗК е нарушила процедурата по разглеждане на жалбата по начин, който се е отразил на изхода на спора.
  • Необоснованост: Изводите на КЗК не съответстват на събраните по делото доказателства или са направени в разрез с правилата на логиката.

Това ясно показва стратегическата промяна в аргументацията. Пред КЗК адвокатът Ви атакува действията на възложителя. Пред ВАС адвокатът Ви трябва да атакува правните и фактически изводи на самата КЗК. Това изисква различен набор от умения и задълбочен анализ на мотивите на комисията.

Окончателното решение на ВАС и неговата обвързваща сила

ВАС разглежда делото в състав от трима съдии, обикновено в открито заседание. Съдът се произнася с решение в едномесечен срок от получаване на жалбата.  

Решението на тричленния състав на ВАС е окончателно и не подлежи на последващо обжалване. С него правният спор приключва. Ако ВАС отмени решението на КЗК, той може или да реши спора по същество, или да върне преписката на КЗК с конкретни указания за ново произнасяне.  

Финансов аспект на обжалването: Такси, разноски и обезщетения

Решението за обжалване е и бизнес решение, което изисква ясна представа за свързаните с него разходи. Законодателството предвижда не само такси, но и механизми за тяхното възстановяване, което променя финансовата перспектива на целия процес.

Държавни такси за производствата пред КЗК и ВАС

За образуване на производство по обжалване се дължат държавни такси, чийто размер е обвързан с прогнозната стойност на обществената поръчка.

Значителният размер на таксите, особено за поръчки с висока стойност, действа като филтър срещу неоснователни жалби. Същевременно, това прави предварителната експертна оценка на шансовете за успех абсолютно задължителна. Инвестирането в такса от 15 000 лв. е оправдано при висока вероятност за спечелване на делото, но е неоправдан риск в противния случай.

Претендиране и възстановяване на направените разноски при успешен изход

Това е най-важният финансов аспект на производството. При успешен изход на делото, страната, в чиято полза е решението, има право да ѝ бъдат възстановени всички направени разноски от загубилата страна. Тези разноски включват:  

• Платените държавни такси.
• Платеното адвокатско възнаграждение.
• Разходи за експертизи, ако е имало такива.

За да бъдат присъдени, разноските трябва да бъдат изрично поискани от страната преди приключване на устните състезания по делото. Тази възможност превръща разходите по обжалването от невъзвръщаема загуба в напълно възстановима инвестиция при основателност на жалбата.

Възможност за търсене на обезщетение за вреди

Освен възстановяването на разноските по самото дело, законът предвижда и възможност всяко заинтересовано лице да претендира обезщетение за вреди, претърпени вследствие на нарушения на ЗОП. Това е отделно и по-сложно производство, което се води по общия исков ред, но е важно да се знае като крайна възможност за защита, особено ако от неправомерното отстраняване са последвали значителни пропуснати ползи.  

От правен проблем към бизнес решение с нашата кантора

Процедурата по обжалване на неправомерно решение в рамките на обществена поръчка е сложен, многопластов и динамичен процес. Както стана ясно, той е изпълнен с критични, преклузивни срокове, строги формални изисквания и стратегически предизвикателства, които изискват не само познаване на закона, но и дълбок практически опит. Навигирането в тази сложна правна материя без експертна помощ е рисковано начинание, което може да доведе до пропускане на възможности и необратима загуба на права.

Неправомерното Ви отстраняване от обществена поръчка не е край на пътя, а начало на битка за Вашите права. Времето обаче е Вашият най-голям враг. Всеки изминал ден намалява възможностите Ви за реакция. Не оставяйте инвестициите и репутацията си на произвола на съдбата.

Свържете се незабавно с екипа на Адвокатска кантора Астакова в София. Ние ще извършим експресен анализ на Вашия казус, ще оценим шансовете Ви за успех и ще изградим печеливша стратегия за защита на Вашите права пред КЗК и ВАС. Нашата цел е да превърнем Вашия правен проблем в успешно бизнес решение.

Обадете се днес, за да си осигурите експертния партньор, от който се нуждаете утре.